話說桃花島有限公司的老闆黃藥師雇用了陸乘風、陳玄風、梅超風、曲靈風、馮默風這五個員工，專門製造奇門遁甲的機關與珍貴奇藥，某日陳玄風及梅超風趁機偷走了黃藥師珍藏的武功絕學－九陰真經秘抄本，並連夜逃走，使得黃藥師大為震怒，覺得自已真是養虎為患，一氣之下牽怒在陸乘風、曲靈風、馮默風三個員工身上，並把他們的腿全給打斷，還一併開除逐往大陸，開除時黃藥師還警告三人，終生不得使用在桃花島學到的技術與功夫，或是生產與桃花島相關的產品，甚至是洩漏任何在桃花島上所獲的營業秘密，否則黃藥師將會親自找他們算帳。而這三位弟子流落到大陸以後，也果真沒有再使用過任何在桃花島習得的技術，或者是經營與桃花島業務相關的行業。

以上情節，改編自射雕英雄傳，黃律師利用這個例子和各位談談勞資糾紛中的非法解雇。

話說黃律師過去曾經經歷過不少的資方解雇勞方所引發的勞資糾紛，說句老實話嘛，此類型案件中，勞工通常勝訴的機會較高，所以黃律師遇上資方委託處理此種官司，總是循循善誘的和資方說，盡可能和勞方和解吧！各位看倌若是不信，可以進入司法院的法學資料庫，查查此類糾紛的判決中，究竟是資方勝訴的多還是勞方？！

話又說回來，為什麼黃律師會說資方勝訴機率較低呢！那是因為，其實極多的老闆解雇勞工，就像是黃藥師打斷陸、曲、馮三個人的腿一樣，其實是沒啥道理的，就像劉文聰所說：「我要是不爽，就有人會倒楣啦！」但是麻煩的是，我國勞動基準法可是非常保護勞工的，若是雇主要解雇（終止僱傭契約）勞工，必需依勞基法第十一條和第十二條規定為之。

勞基法第十一條規定者，係雇主可以以相當期間預告勞工以終止僱傭契約的情況，包括1、歇業或轉讓；2、虧損或業務緊縮時；3、不可抗力暫停工作在一個月以上時；4業務性質變更，有減少勞工之必要，又無適當工作可供安置時；5、勞工對所擔任工作卻不能勝任時。

勞基法第十二條規定的情況，一般來說是比第十一條來得嚴重，因為雇主可以不經預告即可終止與勞工之間的僱傭契約，包括：1、於訂立勞動契約時為虛偽意思表示，使雇主誤信而有受損害之虞者；2、對於雇主、雇主家屬、雇主代理人或其他共同工作之勞工，實施暴行或有重大之侮辱行為者；3、受有期徒刑以上刑之宣告，而未諭知緩刑或未准易科罰金者；4、違反勞動契約或工作規則情節重大者；5、故意損耗機器、工具、原料、產品，或其他雇主所有物品，或故意洩漏雇主營業上、技術上之秘密致雇主受有損害者；6、無正當理由繼續曠工三日，或一個月內曠工達六日者。

話說，勞工若被非法解雇，通常會向雇主提出「確認僱傭關係存在之訴」，此時若是雇主主張當初解雇勞工是因為「勞工不能勝任工作」，就必需負有舉證責任。通常除非是留有員工犯錯的白紙黑字，否則相關證據經常只剩下與該員工職務相關的主管的證詞，但因為這些員工都還在職，依人情觀之，他們的證詞通常會被法官認定為是偏坦資方的，若公司並無其他書面證據可證明勞工不能勝任工作，在此時就已經決定了官司勝敗的關鍵。

是以，在此次案例中，如果陸、曲、馮對黃藥師提起一個「確認僱傭關係存在之訴」，黃藥師也只好乖乖的摸摸鼻子，讓他們重回師門了，畢竟，陳玄風、梅超風的偷竊行為，固然可構成本身被解雇事由，但黃藥師因此而遷怒三人的行為，在法律上並不是得合法終止僱傭契約的事由喔！

※ 因例題設計之故，本文內容若與原著有所出入，敬請見諒。