 國際私法新境界─國際私法專論
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| 【作者】 |
柯澤東
延伸閱讀
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| 【書號】 |
56WJD01001 |
| 【適用】 |
進修研習
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| 【出版社】 |
元照出版 |
| 【出版】 |
2006/9 |
9 折特價：252元 ( 定價 280 )
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於一九六○年代美國國際私法革命運動發揚之後，英美以適切法、最重要或最密切關聯為中心之彈性選法實務與理論，接續影響歐洲大陸法系國際私法之思維與因應：如何在大陸法系衝突法則傳統固定、確定之選法方法上擷取英美彈性選法理論之優點，為大陸法系國際私法於二十世紀末葉以及二十一世
紀所面臨之最重要課題。除此之外，法院地法之抬頭，及歐陸法系法官應依職權適用衝突法則，以及衝突法則之任擇性，與若干國際公序因具普世價值而國際公法化，形成真正之跨國公序、法院地法適用提升之新面貌等問題，亦皆為重大影響二十一世紀大陸法系國際私法選法方法重新塑造之重要課題。本著
所集結的論文各篇旨趣，皆在探討、分析與評估此等影響二十一世紀大陸法系國際私法理論的重要新課題，期能在進入二十一世紀之初，對我國國際私法學作更深入發展，提供不同觀點與嶄新視野。
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序 言
第一章 國際私法之發展與理想─邁向新境界
壹、國內國際私法課程與研究/3
一、國際私法課程之地位/3
二、加強對國際私法之研究/5
貳、國際私法研究前瞻開發之必要性/6
一、背 景/6
二、研究之新境界與理想/7
參、管轄權、法律適用及判決承認三關聯之統合與國際合作/10
一、大陸法系與英美法系之區別/11
二、對大陸法系缺點之救濟/12
肆、國家衝突法規之地位─衝突法規適用之基本問題/16
一、衝突法規為強制性（mandatory）/17
二、衝突法規為任擇性（optional; facultative）/21
第二章 論世界貿易組織、全球化及其對國際私法之影響
壹、前 言/29
貳、世界工業革命與國際貿易法律之形成與演進/30
一、WTO扮演國際貿易法制動力引領人類，經濟、社會文化發展邁向新境界與新挑戰/33
二、WTO及全球化貿易趨勢對國家相關法律全面性之牽動/35
參、全球化對國際私法之衝擊/37
一、全球化貿易自由削弱國家對人類共享文化遺產特權之影響/40
二、全球化形成網際網路無所不在（虛擬實境）性之國際化法官/43
三、全球化貿易個人自由流動對形成快速化離婚之影響/46
肆、結 論/48
第三章 國際公序原則
壹、從國家概念到跨國概念/51
貳、國際私法公序原則之基本精神與性質/52
一、應區別於國內法之公序原則/52
二、一國國際公序係對外來之反響，非源自其內部/52
三、國際公序所適用之法律關係/53
四、由法官決定國際公序原則之適用/53
五、國際公序原則之維持與式微/54
參、現代跨國際公序概念之形成與發揚/55
肆、以實例說明現代概念之公序原則─代結論/56
第四章 法院地法在國際私法演進上之功能與地位
壹、前 言/61
貳、國際管轄權為法院地法適用之基礎/63
一、國際管轄權與法院地法適用之重疊/64
二、管轄法院與法院地法適用重疊之限縮/66
三、適用法院地法作為替代之功能/66
𣇈法院地法之替代地位─提供較佳之解決機制/68
𥌓視外國法等同法院地法為之適用─實際抑虛構？/69
參、現代法院地法適用之新態勢/71
一、法院地法之優越性/71
𣇈基於對法院適用法院地法偏好之趨勢/71
𥌓「回歸適用法院地法之趨勢」之強調/72
二、即刻適用法則與法院地法之適用/74
𣇈即刻適用法之性質、目的與範圍/74
𥌓制定即刻適用法在私法關係適用之限制與調和/76
三、當事人意思自主任擇與適用法院地法趨勢之強化/77
𣇈法院為主導採擇法院地法之適用，而當事人自主為輔之類型/78
𥌓由當事人主導選擇法院地法之適用，而由法院配合為輔之類型/81
肆、當事人任擇法院地法適用之合理途徑─建議與結論/82
第五章 現階段國際貿易與國際私法之關係
壹、前 言/89
貳、內國立法及判例所確認/93
一、大陸法系/93
𣇈法 國/93
𥌓德 國/96
矅荷、比、盧三國（BENELUX）/97
𢣷義大利/97
馤我 國/98
二、英美法系/98
三、社會主義國家/99
參、國際法源所確認/105
一、國際司法判例/106
二、其他國際貿易法律規範工具/108
𣇈國際貿易習慣及其實務/108
𥌓國際統一立法公約/110
肆、趨勢與展望─代結論/114
第六章 國家與外國企業間貿易契約國際商務仲裁之法律適用
壹、前 言/119
貳、規範國家契約之法源/120
一、國家法─特別指締約國法而言/121
𣇈依締約國法/121
𥌓依外國私企業國法/122
矅反對適用任何國家法於國家契約上/123
二、國際商事習慣法（或稱跨國法）/124
𣇈概 述/124
𥌓應為被動之接受/125
矅應為主動之接受/126
三、國際公法/127
𣇈主觀觀點/127
𥌓客觀觀點/128
四、小 結/130
參、國家契約仲裁法律適用之實踐/130
一、國家契約上國家法與國際法適用競合現象/131
𣇈應為適用法律之選擇（準據法之選擇）/131
𥌓法律適用之制裁制度/132
矅仲裁人得參考其他法律制度合併適用/132
二、仲裁人如何適用有效之法律/134
𣇈國家契約適用單一法源之情形（如基於統一法之條款）/134
𥌓國家契約適用不同法源之多元法律情形/135
肆、結 論/135
第七章 從國際私法方法論探討契約準據法發展新趨勢─並略評兩岸現行法
壹、前 言/143
貳、契約當事人未明定約定準據法時法院之法律適用/145
一、方法（或規範）演進之比較表解/145
二、契約準據法演進─圖解/152
參、「最密切關聯」原則之發展/154
一、優 點/154
二、缺 點/154
三、正當性/155
肆、「最密切關聯」原則之發展與「特徵性履行」契約之結合/155
一、國際立法/156
二、內國法例/159
𣇈一九七八年奧地利聯邦國際私法規第一條之規定/159
𥌓西德法/160
矅瑞士法/161
伍、「即刻適用法」方法在契約準據法之適用/162
一、Boll案/162
二、一九八○年EC Convention/163
三、國內法例/164
𣇈內國國際私法立法/164
𥌓內國司法實務及實體法規定/166
陸、國際商務仲裁與仲裁人之法律適用/169
一、當事人於契約上有明示意思時/169
二、契約未明示約定時/173
柒、中國大陸有關契約準據法規定之探討/176
一、大陸現行法/176
二、適用「最密切關聯」原則選擇法律/176
三、「特徵性履行」之法律適用方法（人民最高法院解釋─十五項）/178
四、「即刻適用法」之運用/180
五、法律適用特徵與評價/180
捌、對我國法之批評與建議/181
一、對我國涉民事法律適用法第六條規定之評析（兼從比較法檢討）/181
二、面對國際及兩岸經貿易調整之需要/182
三、現行法應朝國際化與現代化為增修/182
玖、結 論/183
第八章 侵權行為準據法變動之內涵與特性─從美國法之革命到歐陸法系之反響
壹、前 言/187
貳、侵權行為適用「侵權行為地法」傳統單一原則之式微/189
參、侵權行為依「最重要關聯原則」與大陸法系國家之結合/191
一、侵權行為「最重要關聯原則」與契約「最密切關聯原則」之共通與區別/191
二、侵權行為「最重要關聯原則」在大陸法系之兩組主軸/192
𣇈以「鄰近原則」或／與「保護原則」並存、平行、交互選擇/192
以「確定、可預見」（certainty and predictability）或／與「彈性」（flexibility）規則或方法之組合選擇/193
肆、侵權行為準據法在大陸法系之立法模式與特性/195
一、採現代「鄰近原則」與侵權行為地法之結合及取代之立法例/195
𣇈以「共同」較強關聯之鄰近性取代之/195
𥌓以侵權行為地法為原則，但有鄰近或較強之關係存在時，法官得優先適用後者，或由當事人選擇之/196
二、採現代「保護原則」與侵權行為地法之結合及取代後者之立法例/198
𣇈一般侵權行為之立法型態/198
𥌓若干特殊侵權行為之立法型態/199
伍、侵權行為當事人間得否適用「當事人意思自主原則」問題/200
陸、侵權行為與國際公序之牽連關係/202
柒、結論─我國法之因應/203
附錄一 涉外民事法律適用法修正草案總說明/207
附錄二 涉外民事法律適用法修正草案條文對照表/225
附錄三 中國大陸民法通則/271
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